中国企业“出海”之路投融资全路径

THE ROAD FOR CHINESE ENTERPRISESTO GO GLOBALFULL PATH OF INVESTMENTAND FINANCING . 境外投融资路径设计. 境外投融资条款谈判与设计. 境外融资贷款要点. 境外国际化运营合规. 境外投资退出机制观察. 上市公司、国有企业、跨境电商出海关键问题聚焦 CONTENTS目录 序 章 00901/深海迷航：中国企业出海之七大法律战略问题 040Chapter 1：路径设计 02/新形势下海外投资路径探讨⸺QDLP分析041 03/境外投资并购之融资路径的设计与分析056 067Chapter 2：实施策略 04/产业投资并购交易中政策风险的应对策略详解068 05/并购基金的设立与运作：策略、结构与实践分析083 08/跨境并购中的股权激励124 136Chapter 3：金融贷款 13709/跨境融资的合规之道⸺以《固定资产贷款管理办法》为引刍议跨境融资项目监管要点及实务指引 15310/中国企业海外并购交易中的并购贷款融资 11/中国企业境外运营合规要点概述164 12/中国企业“走出去”⸺国际化运营合规178 188Chapter 5：退出机制 13/如何在海外投资中妥善退出？189 14/公司断臂求生之路⸺境外公司注销一般流程详解199 15/退出机制：如何通过竞买交易（Auction Sales）出售海外资产214 Chapter 6：特别关注223 16/新出海潮背景下上市公司海外收购的法律设计224 17/国有企业境外投资及境外国有产权监管框架及适用243 18/扬帆出海，乘风破浪：跨境出口电商的架构搭建255 19/行愈笃知益明⸺跨境电商出海合规运营实务问题八问八答268 20/境外新能源项目PPA要点解析284 PREFACE 前言 被称为“出海元年”的2023年，是中国企业加速其国际化步伐，通过海外投资和并购活动，不断拓展全球市场的一年。1在全球化的大潮中，中国企业正以前所未有的速度和规模走向世界，成为国际市场上的活跃参与者。据统计，2023年，我国全行业对外直接投资10418.5亿元人民币，比上年增长5.7%（以美元计为1478.5亿美元，增长0.9%）。2不仅如此，中国企业的海外投资呈现出多元化和深入化的趋势：从传统的资源获取型投资，到技术、品牌、市场获取型投资，再到全球产业链布局，投资的广度和深度不断拓展：近年出入境政策放宽，加之企业自身技术和供应链管理能力的提升，使其能够在全球范围内进行更有效的资源配置；政府也通过一系列推动跨境投融资便利化的举措，鼓励和支持企业“走出去”，用政策助力跨境投资的“全球开花”。 1.澎湃研究所，《中企出海背后推力﹕国家意图与市场规律的互动之作》，https://m.thepa-per.cn/newsDetail_-forward_273016882.中华人民共和国商务部，《2023年我国全行业对外直接投资简明统计》，http://w-ww.mofcom.gov-.cn/article/tongji-ziliao/dgzz/202401/20240103469616.shtml（2024年1月29日发布） 然而，全球经济增长的放缓，使得许多国家的投资环境和市场需求发生了变化，中国企业的海外业务可能又将面临全新的挑战；国内跨境监管政策的变化、国际税收政策的调整等等，也都可能对中国企业出海的投融资活动产生深远的影响。与此同时，中美贸易摩擦、俄乌冲突等国际矛盾由来已久，随着地缘政治紧张局势的加剧，一系列政治举措导致国际市场不确定性增加，海外运营的中国企业时常面临种种地缘政治风险。 在此背景下，中国企业亟需兼具国内洞察和国际视野的法律顾问提供专业协助，在宏观层面搭建法律上稳定、商业上灵活的全球化出海架构；在中观层面针对企业运营的不同领域展开投融资体系设计；在微观层面寻找具体的风险点采取有效管控措施。 为了深入探讨中国企业在海外投融资的实践中如何稳健前行，中伦研究院精心策划了这本《中国企业“出海”之路：投融资全路径文集》，汇集了来自中伦律师事务所各个领域专业律师的深度分析和实务指导，旨在为中国企业的国际化出海之路提供全方位的支持和启 发。《文集》立足于不同国家和地区的最新监管政策和法律要求，深度剖析了中国企业在海外收并购路径设计、条款设计、谈判要点、基金设立、股权激励、融资贷款、合规运营、退出机制等出海全流程中的实施策略，涵盖中国企业在海外投资和融资过程中面临的种种挑战和法律要点；并特别提示了上市公司、国有企业、跨境电商企业等特殊主体的关注要点，提供针对性和前瞻性的应对方案建议。 我们衷心期待，这本《文集》不仅是一本海外投融资的实务指南，更能够成为中国企业实施全球化战略的得力助手，见证并助力中国企业在广阔的全球市场中“大展拳脚”。 深海迷航：中国企业出海之七大法律战略问题 龚乐凡 1.https://mp.weix-in.qq.com/s/pd-O1R2aPObxOb6Nz4E-QQ P A R T0 0 1前言 当中国企业出海热度不减之时，笔者看到了一篇报道1，讲述某知名国内手机品牌的印度公司正与印度塔塔集团洽谈，由塔塔集团收购其多数股份、成立合资公司等事宜，以符合印度“政府要求”——高管由印度籍人士出任、营销网络在地化，以达到所谓“本土化”的目的。而就在2023年，印度执法局以反洗钱调查为由拘捕多名该中国手机企业的印度公司高管，被扣员工包括印度公司临时CEO和CFO…… 恰如宋代辛弃疾的《鹧鸪天•送人》所言，“江头未是风波恶，别有人间行路难！” 这些问题，还要伴随着全球政治经济震荡波动的大背景下，中美战略博弈、俄乌冲突、某些国家堪忧的法治和政策环境等因素都令全球化市场环境变得纷繁复杂。 中国企业在出海，要想避免自己成为“唐僧肉”，就必须要有“照妖镜”和“孙悟空”。 “怒海求生”，在过去的2022到2023年，不少人用这四个字来形容中国企业的出海市场，我们看到为了生存与发展，中国企业以前所未有的速度和规模走向国际市场，但当航行进入“深水区”，中国企业却发现，他们面对的是一套全新的游戏规则：包括来自不同法域的法律、政策、经济和文化上的挑战和问题。 “不谋万世者，不足谋一时；不谋全局者，不足谋一域。”在这场全球化的棋局中，如果中国企业不提前筹备谋划，可能在前方等待的，是层出不穷的种种风险。 在唐僧西天取经的路上，遭遇各路妖魔鬼怪，但不少妖魔鬼怪会化身为面善的僧人、老妇、美女，让人真假难辨，而当妖人显出原型，则为时已晚。 中国企业出海，见到的机遇、友善的当地合作伙伴，是否也是一种虚幻的“相”，需要孙悟空的“照妖镜”一眼识破迷局？ 中国企业的出海，好似唐僧西天取经，善良地相信当地的制度、法律、文化，并不能带给你四季平安，相反，中国企业更需要“照妖镜”早早看透取经路上的妖魔鬼怪，和“孙悟空”的“法力”消灾解厄。 本文旨在从法律和“游戏规则”的角度，总结梳理七大方面的法律和策略相关问题，探讨中国企业在出海过程中如何预见“风浪”和风险，在复杂多变的环境中有效管理和应对风险，在全球化道路上稳健前行，最终“长风破浪会有时、直挂云帆济沧海”。 要点摘要：中企出海——拥有孙悟空的照妖镜，洞察万物真相 知风险谋全局：“不谋万世者，不足谋一时；不谋全局者，不足谋一域。”如果只是想妥了赚钱的模式，但却没想过法律和营商环境的风险，那么你赚再多的钱，也只是暂时帮别人“保管”而已。没有“孙悟空”，就会成为“唐僧肉”。法律前置：针对出海目的地国家的法律及政策风险的尽职调查，极 为关键，而且必须前置。企业出海面临的是场域和规则的改变，那么就必须将“法律前置”，将法律和合规以及风险管理与企业的商业战略和商业模式以及研发结合起来。当地的“常识”，你的“盲区”：有些重要的风险认知，对于当地律师 来说是“常识”，但是对于中国企业来说则恰恰是“盲区”，这时候就需要有国际化程度较强的中国律师给与中国客户关键性的提示和指导。而中国的律师也必须有“火眼金睛”——善于调查研究，善于向海外当地的律师提出尖锐而富有洞察力的问题，对于关键问题不能躲躲闪闪，马马虎虎，糊里糊涂。谁来统筹架构、建立防火墙：在结合“游戏规则”进行统筹布局，在 战略高度帮助中国企业设计架构、建立风控与合规体系，以及在信息保密和隔离上，起到防火墙的作用，应当由企业信任的独立外部法律顾问担当重任。危机应对和预案：针对可能遇到的各种风险，与外部顾问一起，制 定详细的应急预案和危机响应机制。在遇到危机时，采取有效的沟通策略，及时、准确地向公众、客户和合作伙伴传达信息。观念升级：中国企业也需要转变观念，从“具有海外业务的中国企 业”升级为“成为真正意义上的跨国公司”，这需要企业转变思维、技能和治理方式，并健全法律和风控架构，加强本地足迹，扩大当地影响力，并获得当地利益相关者的充分认可。 2 .《 3 6 氪 研 究 院 ｜2023-2024年中国企业出海发展研究报告》，https://mp.weix-in.qq.com/s/cT0P6ZhsFWynLFSTP0q_xg P A R T 0 0 2 问题一：中国企业如何选择出海模式？ 随着全球经济及电商市场的进一步发展，加之《区域全面经济伙伴关系协定》的实现，与亚太合作伙伴90%以上税务减免或零关税、出口成本大大降低。随着时间进入2024年，企业出海市场也诞生了新趋势，单纯意义上的“出海”概念不断被弱化，中国品牌真正步入“全球化”阶段，企业出海向两个方向分化：一方面，部分出海企业攻入欧美成熟市场；另一方面，随着我国“一带一路”倡议的推进以及发达国家“逆全球化”不确定因素的加剧，东南亚、中东、拉美等新兴蓝海市场也成为一个拓展方向。 对于有出海意向的中国企业而言，出海战略的第一步就是明确“出海去哪里”这个大前提。这需要企业在筹备阶段就对一个或者数个潜在目标市场进行全面调研，研究当地供应链基础、政治稳定性、合作伙伴背景等影响业务运营的关键要素，从而准确判断市场成熟度、目标市场与企业自身的匹配度等情形。在筹备完善后，企业可以进一步依据企业自身业务特点、发展目标、能力现状等，判断各目标市场的优先级，设计全球化战略路径，优先布局深耕核心市场，再逐步、有选择性地向其他市场扩展。 在明确出海目的地后，选择合适的出海路径是企业成功进入海外市场的关键。针对不同海外市场及各行业特点，中国企业的出海模式主要包括出口及供应商合作、海外并购、投资自建三种路径2。 中国企业出海模式选择﹕3个基本路径 有 的 遭 遇 地 缘 政 治 影响 ，市 场 准 入 发 生 困难 ﹔ 有 的 在 海 外 拓 展业 务 ，不 懂 当 地 游 戏规 则 ，还 有 的 海 外 子公 司 则 发 生 职 务 侵占，甚至完全失控。 由于地缘政治和不少国家的FDI审查制度，律 师 的 工 作 需 要 “ 前置”— — 优 先 解 决 法律 和 合 规 问 题 ，发 现决 策 盲 区 问 题 ，建 立信息的隔离墙。 1.出口及供应商合作 通过跨境电商、商品出口的方式进行出海贸易，包括与海外渠道和供应商合作的模式，由当地供应商帮助企业拓展海外市场。该做法的优势在于进入市场快、资金要求低；劣势在于可能无法掌握核心资源、依赖性较强。在这个领域，法律方面的风险既有国际贸易中的合同纠纷风险（包括在交易中遭遇欺诈，需要在海外追讨应付款），也有供应链管理以及海关进出口方面的合规风险，例如美国关税及原产地相关的法律问题，欧洲、北美、拉美等地的反倾销相关的法律问题，美国的贸易管制和制裁（包括长臂管辖）相关的法律风险。 2.投资自建 出海过程中，部分企业简单粗暴的“打一枪换个地方”的做法并不能真正规避美国等国家制定的游戏规则，反而可能造成了海外产线投资、产能布局投入的巨大损失，以及被认定构成规避所导致的更严厉的处罚。 投资自建需要特别关注什么风险？第一大风险，由于法律风