全球法律实务指南：银行与融资2024

钱伯斯全球实践指南 银行与金融2024 权威的全球法律指南，提供顶级律师的比较分析 中国：法律与实践、趋势与发展 马峰、吕英豪、黄建贤(基思)、邱亮、周斯坦利、周杰 、余乐民和大卫·穆金与伍德·马勒森 CHINA 法律与实践 供稿人:马峰、吕英豪、建贤(基思)黄、邱亮金与伍德 ·马勒森 Contents 1.贷款市场概况p.6 1.1市场监管环境与经济背景p.6 1.2全球冲突的影响p.6 1.3高收益市场p.7 1.4替代信用提供者p.7 1.5银行与金融技术p.7 1.6ESG/可持续性挂钩贷款p.8 2.授权p.8 2.1向公司提供融资第8页 3.结构和文档p.8 3.1外国贷款人提供贷款的限制p.8 3.2外国贷款人接收担保的限制p.9 3.3外币兑换的限制和控制p.9 3.4借款人使用贷款资金的限制p.9 3.5代理和信托概念p.9 3.6贷款转让机制p.9 3.7债务回购p.10 3.8公开收购融资p.10 3.9近期的法律和商业发展p.10 3.10高利贷法p.10 3.11披露要求p.11 4.Taxp.11 4.1扣缴税p.11 4.2其他税费、关税或税务考量p.12 4.3外国借贷人或非货币中心银行借贷人p.12 5.保证和安全p.12 5.1资产和担保形式p.12 5.2浮动抵押权/或其他类似的担保权益p.13 5.3下游、上游及跨流担保p.14 5.4目标公司的限制p.15 5.5其他限制p.15 5.6典型担保形式的释放p.15 5.7竞争担保权益优先级的规则p.16 5.8首位留置权p.16 CHINACONTENTS 6.强制执行p.17 6.1抵押权人行使抵押权p.17 6.2外国法律和管辖权p.17 6.3外国法院判决的承认与执行p.18 6.4外国贷款人行使权利的能力p.18 7.破产和破产p.19 7.1不良资产处理的影响p.19 7.2支付waterfallp.19 7.3不良资产处理周期与回收情况p.20 7.4除不良资产处理外的救援或重组程序p.20 7.5借贷方的风险区域p.20 8.项目融资p.20 8.1近期项目融资活动p.20 8.2公私合营交易p.21 8.3法律管辖p.21 8.4外国所有权p.22 8.5交易结构化p.22 8.6常见融资来源及典型结构p.22 8.7自然资源p.23 8.8环境、健康与安全法律p.23 CHINA法律与实践 供稿人:金杜律师会马峰,吕英豪,建贤(基思)黄,邱亮, King&WoodMallesons拥有一支获奖并独立认可的银行与金融法律团队，该团队致力于为市场中最复杂和sophisticated的交易寻找创新的金融解决方案。这支由近30名合伙人和超过110名顾问组成的团队处于这一高度发展的市场前沿，在大中华地区处理银行与金融交易，并为客户提供最新的行业洞察和专业知识。该团队提供全面的法律服务。 涵盖整个金融产品的范围，包括飞机/船舶及其他资产融资/租赁、项目融资、并购融资、贸易融资、房地产融资、Pre-IPO和私有化融资、银团贷款、债务资本市场、资产支持证券化和结构化融资、不良资产出售与购买、债务重组（非庭外）、衍生品、金融科技、银行卡清算及第三方支付。 Authors 马凤是金杜律师事务所的合伙人 。马凤专注于银行、国内和国际贷款、项目融资、并购融资、资产融资和租赁等领域。 LVYinghao是君合律师事务所的合伙人。Yinghao专门从事银行和金融领域的工作，并代表国际和中国商业银行及投资机构。 金融机构的设立与风险缓解。马风为国内外租赁公司、金融机构和航空公司提供飞机、船舶和设备融资及租赁的全方位服务。马风还代表客户进行各类金融机构的投资与设立，包括商业银行、金融租赁公司和汽车金融机构。凭借在金融机构方面的丰富经验，马风协助金融机构制定并实施针对现有及潜在挑战的针对性风险缓解解决方案，并提升其内部治理水平。 银行、投资基金和各类工业企业，在广泛多样的融资交易中提供法律服务，特别关注项目融资、并购融资、贸易融资和资产融资。应浩（Yinghao）为遍及中国大陆、香港、东南亚、非洲、澳大利亚、欧洲和拉丁美洲的客户在这些地区进行的交易提供了法律支持，涉及矿产 、能源、电力、基础设施制造、农业、酒店业和信息技术等多个领域。他丰富的经验和创新的专业能力赢得了客户的广泛认可。 黄JianXian（Keith）是金杜律师事务所的合伙人。他专门从事贷款和信贷设施、银团贷款 、房地产金融、并购金融以及金融服务等相关工作。 邱良是君合律师事务所的合伙人。邱良专注于银行与金融领域，主要涉及一般银行业务、项目融资、并购融资。 监管与合规、跨境人民币结算及金融机构。他在各类交易中为国内外银行提供法律咨询，包括银团贷款、项目融资、并购融资以及金融机构的设立。他还为借款人和其他企业客户就如何利用银行及其他机构提供的各种金融服务提供建议，涵盖借贷、结构性产品和贸易融资等领域。 结构化融资、房地产融资、不良资产的处置与重组、贸易融资、国内和国际银团贷款、资产融资、融资租赁、外汇及金融衍生品等。邱良代表国内外银行、银团、国有企业、合资企业 、项目公司及其他客户参与了多个项目融资和“ 一带一路”项目，涉及风电、热电、光伏、矿业和制造业等行业。 King&WoodMellesons 东塔世界金融中心18楼1号东三环中路朝阳区，北京市100020 电话：+861058785588 传真：+861058785566 电子邮件：markets@cn.kwm.com网址：www.kwm .com/zh/cn 1.贷款市场概况 1.1监管环境和经济背景 你：2024年2月2日，国家金融监管总局（NFRA）发布了《固定资产贷款管理办法》（国金规 〔2024〕1号）、《流动资金贷款管理办法》（国金规〔2024〕2号）和《个人贷款管理办法》 （国金规〔2024〕3号），自2024年7月1日起生效（统称为“更新后的三项规定”）。与之前的措施相比，更新后的三项规定具有以下特点： 更新《固定资产贷款管理办法》。 中国的房地产市场尚未如预期般恢复。虽然现有的金融措施表面上看起来有利，但它们不成比例地惠及了一线房地产企业。因此，房地产行业的整体融资环境仍然极具挑战性。此外，多家房地产企业正面临退市的风险，这加剧了由于市场信心不足和现金流困难造成的恶性循环。在行业风险持续存在且市场信心尚未完全恢复的情况下，大多数私营房地产企业仍然面临融资困难且成本高昂的问题，这些问题亟待解决。 •扩大固定资产贷款和流动资金贷款的使用范围和领域，优化流动资金贷款计算要求，并满足信贷市场的实际需求； •调整并优化受托支付金额的标准，适度延长受托支付期限，并增强受托支付的灵活性； 在全球背景下，美国联邦储备在过去一年中多次提高美元利率。相比之下，中国人民银行一直在积极降低人民币利率以刺激国内经济。因此，离岸融资明显减少，转而倾向于使用境内的人民币贷款。 •为响应在线信用处理的需求，明确规定视频面试和非现场调查等程序以适应新的融资场景； •确定贷款期限要求以指导商业银行有效管理贷款期限错配风险，并进一步优化贷款结构 ； 1.2全球冲突的影响 在贷款交易中，特定情况（如涉及受制裁行业或个人控制的制裁名单上主体的可能性）受到高度重视。通常会进行额外的尽职调查以确保充分识别和评估相关交易潜在的风险。贷款方还应更加关注贷款文件中的与制裁相关的陈述和保证条款。 •加强信用风险控制，并鼓励商业银行提高信贷管理标准化水平；和•将与项目融资相关的监管规定纳入单独一章。 2024年，国际地缘政治地貌仍然错综复杂，可能性越来越大。 全球经济放缓的背景下。俄罗斯与乌克兰的冲突仍未解决，巴勒斯坦与以色列之间的紧张局势加剧了中东乃至更广泛地区的地缘政治风险 。此外，美国大选的结果将显著影响中国的外部环境，可能对国际金融市场稳定性和汇率的波动性和不确定性产生影响。汇率波动可以影响贷款的条件和成本，尤其是对于处理外币债务的实体而言。 在地缘政治紧张局势加剧期间，贷款机构可能会变得更加谨慎，对贷款申请进行审批。这可能导致企业和个人获得信贷的可用性降低。贷款机构可能优先考虑低违约风险或有抵押品的贷款。 总结金融机构的盈利能力及风险缓解能力，并允许消费金融公司通过银行信贷资产转让注册中心进行信贷收益权转让，将有助于他们进一步拓宽融资渠道和业务规模。 不同类型的替代信用行业也观察到了类似的趋势。企业对供应链融资的需求增加不仅刺激了银行提供常规贷款，还促进了专注于供应链融资的融资公司的发展。在国家强调国内循环的背景下，替代信用行业的快速发展能够有效刺激国内市场需求。有利的监管政策极大地增强了行业信心。 1.3高收益市场 随着中国经济的复苏，几家在中国注册的公司重新回到了债券市场，并继续以不同货币成功发行债券。尽管高收益债务发行尚未成为国内中国市场上一个重要的替代融资渠道，但海外市场（包括香港）对中国或由中国公司支持的发行物仍表现出强劲的需求。 1.4替代信贷提供商 替代信用行业提供了许多机会，但也受到更严格的监管，在中国境内这种情况可能会持续较长时间。例如，监管部门在过去几年内引入了一系列政策以促进消费金融的发展。有利的政策如降低覆盖率要求将有效提升- Several信用基金及其他类型的替代信用提供商也参与了直接向位于中国的公司提供的外债，或投资于不良贷款市场。 1.5银行和金融技术 借款人和贷款人现在倾向于使用更为全面的条款说明书或承诺函，以在文件阶段避免纠纷或争论。此外，借款人和贷款人对特定事项所需同意水平的建立与应用有了更深入的理解，对履约宽限期和违约条款中的豁免条款（如不可抗力和其他类似豁免条款）的使用也有了更深的认识。 随着《中华人民共和国民法典》自2021年初生效，正式确认非标准担保（如 权利分配或公司间贷款的次级优先权安排（Assignmentofrightsorsubordinationofinter-companyloans），现在相关各方在谈判信用支持安排方面有了更多的灵活性，并能在这一领域更加富有创造性。 1.6ESG/可持续性挂钩贷款 中国的监管机构正在加大力度促进绿色贷款的发展。已发布了针对银行和保险行业的绿色金融指导方针，要求银行和保险公司： •加大对绿色、低碳和循环经济的支持；•将ESG要求纳入管理流程和全面的风险管理体系中；•加强ESG信息披露；•改进相关政策措施、机制和流程管理。 ESG和可持续挂钩贷款也在各个工业部门逐渐获得动力，成功案例涵盖汽车金融、金融服务租赁、海运业、采矿与加工、以及造纸业等领域。 2.授权 2.1向公司提供融资 任何实体（包括银行和非银行机构）都可以向中国境内公司提供贷款。然而，在中国开展“放贷业务”（即定期提供贷款）仅限于获得相关金融部门监管机构（例如银行、小额信贷公司等 ）颁发放贷许可的金融机构或准金融机构。通常需要进行具体案例分析以确定某人是否有可能在没有适当许可证的情况下从事“放贷业务”。 Meanwhile,监管机构通过倡导绿色贷款计划的扩展，积极促进产品创新。此外，该部门倾向于引导当地贷款机构增加绿色贷款资源的分配 。 受政策鼓励驱动，中国银行积极抓住绿色金融发展的机遇，绿色金融已成为其新的增长点。从各大银行的年度报告可以看出，绿色贷款正经历快速成长，成为一种普遍趋势。除了绿色贷款的高增长外，银行还推出了创新的绿色金融产品和服务。同时，银行在组织结构、政策框架等方面全面推动绿色金融的发展。 3.结构和文档 3.1对外国贷款人提供贷款的限制 一个跨境贷款给中国公司的外国贷款人不需要在中国获得许可。然而，值得注意的是： •一家打算从外国贷款人借款的中国公司必须有充足的从外国贷款人借款的配额（所谓的外债额度）；并且•任何中国公司从外国贷款人借入的贷款须向中国的国家外汇管理局（SAFE）进行登记，并（如果贷款期限） 此类贷款超过一年)在发改委注册。3.4对借