“带路”法律与实践-境外投融资

金杜律师事务所成立三十周年系列丛书 金杜『一带一路』国际合作与促进中心 『带路』法律与实践境外投融资 金杜律师事务所成立三十周年系列丛书/004 卷首语 金杜“一带一路”国际合作与促进中心/003 金杜“一带一路”国际合作与促进中心 为响应国家的“一带一路”倡议，2019年3月，金杜律师事务所（“金杜”）成立金杜“一带一路”国际合作与促进中心（“中心”）。这是一个集法律服务、智库研究、咨询服务、国际合作为一体的综合性专业服务平台，旨在充分发挥金杜国际化、多元化优势和创新服务模式，有效连接智库、政府和企业，为希望探索“一带一路”机遇的中外参与者提供优质专业服务。 金杜“一带一路”国际合作与促进中心应时而生，顺势而为，以金杜全球为依托，关注 国内外市场需要，将自身掌握的全球性知识经验与“一带一路”沿线国家和地区的实践相结合，致力于打造服务“一带一路”建设的权威、独立、专业、创新、开放的国际品牌。 自中心筹建和成立以来，金杜汇聚事务所各项专业资源，全面服务“一带一路”倡议， 多个“一带一路”代表性项目被评选为优秀法律服务案例。中心聚焦发展前沿课题，持续发布“今日‘一带一路’资讯”，积极推动国际合作与海外权益保护工作，围绕企业和市场需求，举办“中国企业如何打赢国际仲裁之战”等系列讲座，发布年度《智库报告：聚焦“一带一路”中的法律与实践》，开展在“一带一路”国别项目中面临的法律问题包括中国企业的境外投资经营合规和权益保护等课题研究，并推出由丰富执业经验和突出专业能成就的金杜资深合伙人撰写的，具有理论和实践双重意义的《海外工程法律方略与实践》等专业系列丛书，助力中国企业更好把握国际游戏规则、深入了解各国法律政策变化、积极应对各种法律风险，为践行“一带一路”倡议的高标准、惠民生、可持续目标建言献策。 黄建雯 金杜“一带一路” 国际合作与促进中心主任 金杜律师事务所成立三十周年系列丛书/004 卷首语 “行路难，行路难！多歧路，今安在？” 复杂多变的新时代，人类命运共同体期盼着区域合作的引领者。中华民族将目光再一次转向高山与大洋的彼端，用科技创新与工匠精神，为古老的丝绸之路注入新的生机。 从广袤的蒙古高原到孟加拉的雨林，从巴基斯坦的河流到巴尔干的丘陵，数以万计的 中国设计师、工程师和建设者，披星戴月，筚路蓝缕，修建起了道路、港口、电网和桥梁；与此同时，中国的法律工作者们也与国家一道，以自身的专业能力和对于时代的责任感，在中国和世界各国之间架起了跨境法律合作的桥梁，为“一带一路”的建设事业排除险阻，保驾护航。 “欲渡黄河冰塞川，将登太行雪满山。”在遍布世界各个角落的热火朝天的建设工地 之外，法律工作者与企业一道，完成尽职调查、投资结构设计、项目融资、政府审批、合规治理等诸多方面的繁杂工作，方才换来项目的顺利落地。在这一常常会持续数年的过程中，企业不仅需要逾越地理、文化和语言上的鸿沟，更要在一系列的不确定性中把握航向：东道国的政治气候和财政状况、与当地股东的政商关系、项目建设带来的社会与环境风险、波涛诡谲的国际制裁规则……只有具备坚定愿景的同时周全落实每个交易细节，才能驶出这一处处风急浪高的险滩，向东道国人民交出“中国建设”和“中国制造”的亮丽答卷。 金杜作为最早参与到“一带一路”项目中的国际领先律师事务所，在过去十年里一直 与中国的投资者、承包商和金融机构并肩而行，牵头和参与了诸多位于世界各地的工程、能源、基础设施、路桥等领域的重大项目的法律工作。每一份协议的签署，每一个交易的交割，都离不开客户的信任和支持，也离不开金杜全球网络的同事们的通力合作：从北京到香港，从纽约到马德里，从墨尔本到迪拜，从东京到新加坡，来自不同法域、说着不同语言的金杜律师们充分发扬“根植亚洲、服务世界”的精神，为客户提供无缝衔接的跨境法律服务，高效统合各个服务领域和各个法域的资源，形成了横跨工程建设、投融资、反垄断和争议解决等诸多领域的全链条服务体系，并以出色的沟通能力和对于区域法律市场 卷首语/005 的深厚了解，无缝对接东道国的当地律师和监管部门，让天堑变成通途，让丝绸之路两端的距离不再遥远。 金杜一直关注、提炼、总结“一带一路”法律动态和实践发展。自2016年金杜便开 始筹建并设立金杜“一带一路”国际合作与促进中心，同时，金杜律师结合自身参与“带路”项目的具体实践，撰写了大量“一带一路”有关法律问题与实践经验的文章。自2017年起，金杜以一年一部的速度陆续发布了五期“智库报告：聚焦‘一带一路’中的法律与实践”系列出版物。2023年是金杜律师事务所成立30周年，金杜律师特别梳理汇集了此前事务所发表的“一带一路”投融资、国际工程、争议解决、能源投资等方面的文章，经更新整理重新付梓、以飨读者。 《“带路”法律与实践–跨境投融资》是该系列丛书的第一卷。本书共收录23篇文章， 对“一带一路”沿线国家投融资法律、营商环境、新能源项目投资等热点问题进行了探讨与解读，希望能为有意在这一领域开拓新商业机会的读者提供有益参考。 本书既是金杜对于过去十年在“一带一路”项目中的法律实践的回顾与总结，也是我 们对于未来十年、二十年继续与中国客户一起走向世界的展望与祝愿。面对复杂多变的国际形势，我们坚信合作、发展与共赢依旧是各国人民的普遍愿望，在前途光明、任重道远的中国式现代化的征途中，我们有能力也有信心，基于此前积累的法律实务经验以及对市场的洞察，继续助力中国客户走向更广阔的天地和更光明的未来。“长风破浪会有时，直挂云帆济沧海”。 吕膺昊 目录 金杜“一带一路”国际合作与促进中心/003 卷首语/004 境外投融资法律概览 后疫情时代的“一带一路”投资：机会与挑战/009 中国企业域外合规经营的挑战与实践/017 “一带一路”下的海外投资：洞悉新审批环境下的“反向分手费”/024 中国企业对外投资常设机构税务问题浅析/030 “一带一路”中项目融资交易的十个关注点/035 以安全促发展——《数据出境安全评估办法》解读/044 中资银行境外融资——从全追索融资向有限追索融资的过渡/057 通过并购进行“一带一路”项目投资：买卖双方如何博弈？/060 “一带一路”EPC项目中承包商对于融资逾期风险的防范/068 新能源项目投资 一带一路：印度光伏产业投资的新契机/079 西班牙、德国、越南可再生能源项目投资概览/085 葡萄牙、爱尔兰、墨西哥可再生能源项目投资概览/097 巴西、埃及、约旦、巴基斯坦可再生能源项目投资概览/107 新能源汽车出海东南亚新机遇——投资篇/120 “带路”国家的投融资环境 从《战略行业外商投资法》的修订看俄罗斯外商投资国家安全审查态势/132一文看懂欧盟对俄制裁措施及其对中国企业的影响/137 乌兹别克斯坦外商投资“三法合一”/153 投资印度：通过合资合营方式开拓印度市场/158 投资印度篇——“印度版”VIE协议/165 哈萨克斯坦——中国比特币“矿工”的新大陆/169 南非可再生能源行业及监管概览/175 印度尼西亚的投资前景和机遇/183 境外投融资法律概览 境外投融资法律概览/009 后疫情时代的“一带一路”投资：机会与挑战 熊进罗海陈岚 一、全球跨境并购及中国海外投资（含“一带一路”投资）：2020年回顾及未来展望 新冠肺炎疫情对2020年全球并购市场产生了重大影响。根据Mergermarket的数据，北美、拉美、欧洲、中东与非洲市场的并购金额与2019年同期相比分别下降了47%，59.6%，20.7%以及47.3%1。 但是，疫情是否也对中国境外投资产生了重大影响，从不同统计口径的数据来看，似乎分歧较大： •商务部的统计显示，2020年我国对外全行业直接投资9169.7亿元人民币，同比增长3.3%2； •晨哨网的数据显示，2020年中资进行海外并购共计387宗，其中280宗披露了 交易金额，披露金额合计759.87亿美元，交易宗数同比下降3.7%，披露交易金额同比下降14.73%； •Mergermarket的数据显示，2020年中企境外并购总值为325亿美元（187单），较上年同期下降48.6%3。 但是，各家机构的数据都显示，伴随着部分国家和地区的疫情得到有效控制，在经 历了2020年第二季度的骤降后，全球并购市场从第三季度开始逐渐回暖，接近年底，市场交投情绪明显改善。同时，各机构的市场调研显示，交易撮合机构与参与方一致认为，全球跨境并购市场将在2021年逐步复苏并强势回升，2022年的数据也印证了这一观点。4 值得关注的是，据商务部研究院数据，2020年，中国境内投资者在“一带一路”沿 线的58个国家实现非金融类直接投资177.9亿美元，同比增长18.3%，占同期总额的 16.2%，较上年占比提升2.6个百分点，主要投向新加坡、印度尼西亚、越南、老挝、马 1 3数据来源：Mergermarket，中国内地及香港，并购趋势概述（2020年度）。 数据来源：Mergermarket，Global&RegionalM&AReport1Q-3Q2020。 2http://www.mofcom.gov.cn/article/tongjiziliao/dgzz/202101/20210103033289.shtml 4http://www.chinaforex.com.cn/index.php/cms/item-view-id-51337.shtml 金杜律师事务所成立三十周年系列丛书/010 来西亚、柬埔寨、泰国、阿联酋、哈萨克斯坦和以色列等国家，以上数据显示中国企业在“一带一路”的投资重点似乎正在转向亚洲国家5。 这一数据与BakerTilly在其《2020年亚太并购市场观察》6中的调研结论也基本保 持一致。该报告认为，“随着新冠病毒持续对全球经济产生影响，全球并购活动下降；但是，亚太地区为投资者展现了一丝希望与机会……在抵御疫情与微观经济的不确定性带来的‘风暴’上，亚太地区可能会比全球其他市场做得更好；基于对该区域‘抗压性’的信心，交易撮合者对该区域未来的并购仍然有信心……”。同时，“58%的受访者表示，亚太地区的经济复苏速度将快于北美和欧洲；以及90%的人认为东南亚拥有亚太地区最大的并购机会。” 二、后疫情时代“一带一路”投资面临的挑战 进入2021，全球疫情仍然在持续发展的过程中（包括第二波疫情以及变异病毒的出现），导致世界主要经济体仍然无法全面有效恢复社会及经济的正常运转。虽然中国及世界主要经济体都已经分阶段开始疫苗注射计划，但由于疫苗供应的短缺以及疫苗注射的后勤问题等，在全球范围内有效控制和消除疫情仍然需要一定的时间。 疫情使世界经济遭受重创，加剧了各国之间以及主要经济体内部不同利益阶层之 间的矛盾。同时，国际地缘政治的对抗与分化也日趋明显。这些因素的叠加效应已经并将持续给未来跨境交易带来诸多不确定因素。近期“一带一路”沿线国家发生了若干政局不稳事件，折射出在“一带一路”沿线国家进行投资必须特别关注并防范国别风险问题。 从具体交易层面来看，疫情也为跨境投资交易中的尽职调查、估值及风险划分和交易进程管理等带来了诸多挑战。 后疫情时代的尽职调查，需要考虑如何解决无法进行现场尽调的挑战，以及疫情对于 资产的影响。在无法进行现场尽调的交易中，投资者需要考虑如何有效实现对标的资产的深度了解，挖掘潜在的解决方案，包括寻找自己熟悉的标的（因此可考虑无需现场尽调），以及积极探索运用全球主要数据库服务提供商提供的云端技术解决方案。为了全面了解疫情对被收购资产带来的影响，投资者需要增加尽调的深度与广度，对疫情带来的特殊问题进行针对性的尽职调查，包括历史数据的差异、政府补贴、疫情期间雇员合规问题、重大合同的违约问题以及不可抗力条款的适用问题等。 对资产的估值预期成为买卖双方博弈的一个重点。一方面，很多企业的业务和财务状 5 https://mp.weixin.qq.com/s/w2lvZ_-pWPpVCsMU6PwLqg 6Globaldealmakers:Asia