中伦深度观察2021年12月

康美药业案热议后的冷思考

一、特别代表人诉讼的启动与案件选定

• 启动程序：特别代表人诉讼的启动需法院发布权利登记公告，并由投保机构在公告期内接受50名以上权利人特别授权。
• 案件选定标准：选案标准包括有关机关作出行政处罚或刑事裁判、案件典型重大、社会影响恶劣、具有示范意义以及被告具有一定偿付能力。

二、案件选定标准欠缺明确规则

• 普通代表人诉讼：案件选定标准欠缺明确规则，法院在确定哪些案件启动普通代表人诉讼程序时存在较大自由裁量空间，可能导致案件选定随意性和不公平性。
• 建议：尽快制定针对普通代表人诉讼案件选定机制和标准，包括明确案件选取程序、坚持前置程序要求和案件选定标准。

三、共同被告的确定程序和标准

• 被告范围：被告除发行人外，还可能涉及发行人董监高、控股股东、中介机构等。
• 确定程序：法院应在发布权利登记公告前依法对被告范围进行审查并作出裁定，且准许相关当事人复议。
• 建议：不应仅根据首批原告的选择确定被告范围，所有共同被告均应坚持以行政处罚、刑事裁判为前置条件。

四、交易因果关系

• 一审判决：“康美药业”案一审判决主要从投资者买卖股票期间角度进行认定，排除了通过大宗交易等方式买入股票的投资者。
• 建议：在认定交易因果关系时，既要总体考量虚假陈述行为对普通投资者投资决策的影响，还需审查机构投资者的特殊性、投资者交易模式等特点。

总结

• 特别代表人诉讼和普通代表人诉讼的启动与案件选定存在较多不确定性，需进一步完善相关规则。
• 共同被告的确定需严格审查，不应仅依据原告选择。
• 在交易因果关系认定上，需全面考量各种因素，确保公平公正。