投资非洲

投资非洲 降低风险的指南 freshfields.com 本材料由国际律师事务所FreshfieldsBruckhausDeringer提供LLP(根据英格兰和威尔士法律组织的有限责任合伙企业)(英国LLP)以及英国LLP在许多司法管辖区和FreshfieldsBruckhausDeringer以FreshfieldsBruckhausDeringer的名义执业美国LLP，在材料中统称为“Freshfields”。有关监管信息，请参阅www.freshfields.com/support/legalnotice。 The英国LLP在奥地利，巴林，比利时，中国，英国，法国，德国，香港，意大利，日本，荷兰，俄罗斯，新加坡，西班牙，阿拉伯联合酋长国和越南设有办事处或相关实体美国LLP 在纽约市和华盛顿特区设有办事处。 本材料仅供参考，并不旨在提供法律建议。 ©FreshfieldsBruckhausDeringerLLP,June2017,06343 Introduction 外国直接投资（FDI）对整个非洲的经济增长和发展至关重要。认识到这一点，非洲国家越来越多地寻求调整其政治，法律和监管制度以吸引此类投资 。但是，提供的保护措施有多强大，投资者是否意识到仍然存在的风险？ 自然，商业环境-以及它们对投资者构成的伴随风险-在非洲的54个州中差异很大。因此，外国投资者必须识别 并评估在特定州投资所涉及的特定风险，并给予适当考虑 保护他们的投资。这在外国投资者和当地政府之间没有潜在的合同关系的情况下尤为重要。 虽然国内立法有时可以为外国投资者提供有效的权利和补救措施，但双边投资条约(BIT)往往会得到更大的利用。这些都是管理和减轻投资者风险的有力工具，为投资者的行动提供保护 对投资者不利的东道国。然而，双边投资条约的真正“牙齿”在于，它们通常规定通过国际仲裁解决投资者与东道国之间的争端，包括在世界银行ICSID的主持下1规则和/或adhoc仲裁 贸易法委员会2规则。国际仲裁将投资者与东道国的国内法院隔离开来，这可能对此类索赔怀有敌意。它还导致最终的有约束力的裁决。各国通常会遵守所作出的裁决；但是，如果一个国家拒绝执行，则 《ICSID公约》和《纽约公约》3为缔约国承认和执行裁决提供制度。 本指南提供了11个关键投资环境的快照评估 非洲的司法管辖区吸引了大量外国投资，并在它们之间签署了400多个双边投资条约。对于每个司法管辖区，我们特别关注： •当地投资法，以及其中给予投资者的激励和保护； •当地仲裁法，以及当地法院对仲裁的态度 ； •国家加入的双边投资条约； •相关国际仲裁公约；以及 •投资者和国家之间发生的纠纷类型。4 我们还关注两个重要的区域组织以及它们为投资者提供的保护和激励措施。 本指南并非旨在替代必要时寻求法律咨询。如果您需要进一步的信息或建议，包括如何在非洲进行投资以吸引本简报中讨论的投资条约的保护，请 联系我们。我们的详细信息在本文档的末尾列出 。 1国际投资争端解决中心。 2联合国国际贸易法委员会。 31958年《承认及执行外国仲裁裁决公约》（《纽约公约》）。 4本手册中提供的信息基于截至出版之日的公开资源。关于投资条约的覆盖范围，信息基于贸发会议双边投资条约数据库（http://ivestmetpolicyhb。ctad.org).我们注意到，还有其他公开来源，例如ICSID双边投资条约数据库，也确定了BIT的覆盖范围。如果您希望在任何特定司法管辖区进行投资，我们建议您首先核实哪些双边投资协定目前有效，我们很乐意在这方面为您提供帮助。 1 Contents特色案例研究 阿尔及利亚4 埃及10 区域公约56 埃及 未能保护投资 14 南非 引入不利于投资者的社会政策 46 阿尔及利亚 征收追溯性暴利税 9 尼日利亚 改变合同上的球门柱 40 南部非洲 Development社区57 埃塞俄比亚 16 企业协调组织法律在Africa 60 加纳 20 联系人63 肯尼亚 24 马达加斯加 28 摩洛哥 32 尼日利亚 36 南Africa 42 坦桑尼亚48 乌干达52 乌干达 创造性的税收策略 55 23 Introduction 阿尔及利亚是非洲大陆最大的国家。它拥有丰富的石油和天然气储量，占其出口的三分之二，并且是 非洲五大石油和天然气生产国。最近，它寻求经济多样化，总体上改善商业环境。 努力包括在2016年引入新的投资守则，尽管范围有限，但旨在鼓励和促进投资，并为工业，农业和旅游业提供具体利益。 即便如此，人们对外国投资者在阿尔及利亚面临商业风险的看法由来已久，恐怖主义的威胁仍然非常真实。迄今为止，进口许可证和配额制度、缺乏自由贸易区和保护主义政策阻碍了外国直接投资。新投资法的实施是否会预示着阿尔及利亚投资的新时代还有待观察。 投资法 阿尔及利亚的新投资法规为在国家机构注册投资的投资者引入了激励措施 投资发展（ANDI，法语首字母缩写）。6然而，投资等于或超过50亿第纳尔(约合4500万美元) 必须首先获得国家投资委员会的授权。它还规定了一系列免税条款，包括用于投资项目的进口商品和服务， 关于投资项目所需的财产，以及投资项目产生的公司利润。国家承诺为任何投资项目所需的基础设施提供全部或部分资金。 但是，守则中规定的某些措施维持或加强了国家的地位 相对于合格的外国投资者。例如，如果海外股份转让引发阿尔及利亚公司股份的间接转让，国家对股份拥有优先购买权。在这方面，要求至少51％的阿尔及利亚公司必须 由国家居民股东拥有已从旧的投资代码转移到2016 年金融法。7它适用于生产商品或服务的所有经济活动 。 Thecodedoesnotcontainanyindependentbasisfordisputsbetweeninvestorsandstatestoberesolvedbyarbitration.Instead,itprovidethatalldisputsbetweenaqualifyinginvestor 国家应提交国家法院，除非投资者与国家之间的双边或多边投资条约或协议规定 adhoc仲裁。 能源部门由单独的立法管理。8这同样包含一项要求 ，即石油勘探和生产合同必须规定国家石油公司参与合同的最低限度为51%。 阿尔及 利亚5 4 5作者感谢Bennani＆Associes的同事对以下部分的贡献。 62016年8月3日第16-09号法律。 72015年12月30日第15-18号法律。8 2005年4月28日第05-07号法律。 5 缓解指南风险阿尔及利亚 仲裁法 《民事和行政程序法》规定了有关仲裁程序的法律 。9这规定，在阿尔及利亚（即在阿尔及利亚设有席位）作出的国际仲裁裁决可以在发布后一个月内提出质疑。外国仲裁裁决 （即在阿尔及利亚以外的地方）不能向地方法院上诉 ，尽管可以授予执行令。 任何人，包括国有实体，都可以同意在仲裁庭解决争端。如果双边投资条约或采购合同中有规定，国家本身(及其领土分支机构)只能诉诸仲裁。 尽管不以《贸易法委员会示范法》为前提，10当地法律确实反映了现代仲裁实践。例如，如果仲裁悬而未决，或者一方当事人提请他们注意仲裁协议 ，法官将缺乏解决争议主题的能力。 阿尔及利亚法院普遍支持仲裁和执行仲裁裁决，坚持 不受地方法院和国内法庭的干涉。但是，阿尔及利亚将仅适用《纽约公约》，以执行在另一个《纽约公约》缔约国领土内作出的裁决，并且根据阿尔及利亚法律，当事方之间的关系被视为“商业”。 当地仲裁机构是调解、调解和仲裁中心，设在阿尔及利亚分庭内 商业和工业。 双边投资条约覆盖面 阿尔及利亚是48项双边投资条约的签署国，其中有以下29个国家生效：阿根廷，奥地利，巴林，比利时-卢森堡经济联盟，保加利亚，中国，丹麦，埃及、埃塞俄比亚、芬兰、法国、德国、希腊、伊朗、意大利 、约旦、科威特、马里、莫桑比克、荷兰、阿曼、葡萄牙、罗马尼亚、塞尔维亚、韩国、西班牙、瑞典、瑞士和阿拉伯联合酋长国。与欧盟和阿拉伯联盟也达成了自由贸易协定，与美国达成了贸易和投资框架协定。 阿尔及利亚是48项双边投资条约的签署国。 国际仲裁公约 除上述双边投资条约外，阿尔及利亚是《伊斯兰会议组织多边组织协定》的缔约国，但尚未批准，11其中第17条包含每个缔约方对与另一成员国投资者的争议进行仲裁的提议。对公司实体的所有者没有国籍要求，例如子公司 非缔约方母公司的国籍将受到保护，前提是该母公司拥有缔约方的国籍。 阿尔及利亚也是《阿拉伯投资协定》的缔约国，但仍未批准。12根据阿拉伯投资法院的仲裁规则，为“阿拉伯投资者”（如其中定义的）提供国际仲裁的机会。 阿尔及利亚于1996年3月22日批准了《ICSID公约 》，并于1989年5月8日批准了《纽约公约》。 “阿尔及利亚法院普遍支持仲裁和执行仲裁裁决，坚持地方法院和国内法庭不干涉的原则。” 92008年2月25日第2008-09号法律。 102006年通过的《贸易法委员会国际商事仲裁示范法》（1985年）的修正案旨在帮助各国改革和现代化其仲裁程序法，以反映现代国际商事惯例 。 11《伊斯兰会议组织成员国促进、保护和保证投资协定》于1980年6月1日至5日获得批准并开放签署。它于1986年9月23日生效。以下27个成员国批准了伊斯兰会议组织协定：布基纳法索，喀麦隆，埃及，加蓬，冈比亚，几内亚，印度尼西亚，伊朗，约旦，科威特，黎巴嫩，利比亚，马里，摩洛哥，阿曼，巴基斯坦，巴勒斯坦，卡塔尔，沙特阿拉伯，塞内加尔，索马里，苏丹，叙利亚，突尼斯，土耳其，乌干达和阿拉伯联合酋长国。 12《阿拉伯资本在阿拉伯国家投资统一协定》(《阿拉伯投资协定》)于1980年11月26日在约旦安曼签署。它于1981年9月7日生效。以下20个成员国批准了《阿拉伯投资协定》：阿尔及利亚，巴林，吉布提，埃及，伊拉克，约旦，科威特，黎巴嫩，阿拉伯利比亚民众国，毛里塔尼亚，阿曼，巴勒斯坦，卡塔尔，沙特阿拉伯，索马里，苏丹，叙利亚，突尼斯，阿拉伯联合酋长国和也门。阿尔及利亚和科摩罗签署了《阿拉伯投资协定》，但尚未批准。 67 降低风险的指南 投资者-国家纠纷 阿尔及利亚及其国家石油和天然气公司Sonatrach 一直(或仍然)是 迄今为止，已有18起投资者与国家之间的纠纷 oSonatrach面临投资者的六项索赔，并且又煽动了四人反对投资者。 其中一些争议与阿尔及利亚在2007年征收意外利得税有关。一个法庭驳回了西班牙Repsol及其韩国合作伙伴提出的与该税有关的索赔，认为需要Sonatrach 由阿尔及利亚法律收集。13另外四个案件解决了。14 阿尔及利亚的国家石油和天然气公司Sonatrach面临投资者的六项索赔，并煽动了另外四项 反对投资者。 在导致发布责任裁决的七个投资者国家案例中，投资者仅占了两次。这两个裁决之一是不成功的主题由Sonatrach在英国法院发起的搁置诉讼。15 案例研究 征收追溯性暴利税 阿尔及利亚针对能源部门投资者采取的措施遵循了拉丁美洲某些依赖石 油的国家，特别是厄瓜多尔采取的措施。 最明显的例子是阿尔及利亚开征暴利税，国际石油 公司获得的石油收入的浮动税率为5-50%。该税是追溯性的，是专门引入的，以便适用于政府承认的现有生产共享合同（PSC）中的石油分配。暴利。也许不足为奇的是，阿尔及利亚陷入了困境。 在外国投资者发起的一系列仲裁中。例如，2009 年2月，阿纳达科与合资企业 针对国有石油公司Soatrach的仲裁程序，指控新税收 违反了其PSC中的稳定条款，因此国有石油公司必须承担额外的税收负担。Aadaro和Maers寻求约110亿美元的赔偿。几个月后，Maers向荷兰-阿尔及利亚双边投资条约下的ICSID法庭提出了对阿尔及利亚的索赔，就同一潜在争端寻求36亿美元。在两次仲 裁进行最后听证后，双方于2012年3月