双触发 RSU 和七年任期的问题

双触发RSUS和七年期限的问题 双触发RSU和七年任期的问题。 一家私人控股公司最近要求确认它可以授予10年期限的“双触发”限制性股票单位（“RSU”），而不会违反第409A条的递延补偿规则。1该公司指的是现在众所周知的RSU奖设计，经常 由私人公司使用，其中RSU的归属取决于奖励持有人的持续就业 （或服务）和授予公司在指定奖励期限内的首次公开募股（“IPO”）的发生；因此，“双触发”命名法。首选双触发设计的一个关键特征是，在奖励持有人满足基于服务的归属要求的范围内 ，他们可以终止雇佣，并在IPO发生时仍有资格归属服务归属RSU。BecaseaIPOisotapermittedpaymetevetfordeferredcompesatioderSectio409A,thisdesigisexpossiblefroma. 只有在首次公开募股的发生不太可能使RSU被认为面临没收的实质性风险的情况下，才能从税收角度考虑。如果没有，那么出于税收目的，一旦员工（或其他服务提供商）不再需要提供服务，则RSU将被视为已归属，并且如果在409A的短期延期期内未支付，则RSU通常将被视为违反第409A条，导致归属时立即包含收入，另外。 20%的联邦罚款2和保费利息，可能是在汇总计划的基础上。 几年来，高管薪酬界的行业知识一直认为，为了避免409A违规 （以及随之而来的可怕游行），双触发RSU的期限必须不超过7年，从RSU授予之日起必须进行IPO。由此引发了一家公司的问题，即是否为期10年（或甚至超过7年的任何期限）。 是允许的。 为了回答这个问题，我们将回顾双触发RSU设计背后的思想以及第 409A条没收规则的重大风险下的法律基础。 双触发RSU设计的基本原理 从历史上看，私营公司向其员工和其他服务提供商授予股票期权，在某些情况下还授予限制性股票。即使RSU成为上市公司的首选股权工具，期权仍然是IPO前行业的常态。由于私人公司股票缺乏流动性，主要原因是期权持有人可以通过决定何时行使既得期权来选择征税时间，因此可以计划支付应缴预扣税。 行权时给雇主（以及期权行权价格），也可以等到流动性事件发生后再行权。3相比之下，RSU持有者在RSU归属时自动缴纳FICA税4以及在RSU结算中发行股票时的所得税，哪些发行 通常发生在预定的RSU归属日期或之后不久5，当RSU持有人可能有也可能没有能力支付预扣税款时。 1除非另有说明，否则本文中的章节引用是指1986年《国内税收法》经修订的章节。 2此外，出于州所得税的目的，加利福尼亚州对违反第409A条的行为处以5％的罚款。 3ThisassumethattheoptionsmeettherequirementstobeexclusivefromSection409AunderTreas.Reg.§1.409A-1(b)(5)(i)(A). 4RSU受第3121（v）（2）（A）条的“特殊时间规则”的约束，根据该规则，联邦保险缴款法（“FICA”）税适用于（i）获得RSU的服务的后期，或（ii）没有没收RSU的实质性风险，即通常是RSU归属日期。 5参见Treas。Reg.§1.83-1（a），当既得RSU股份被转让给服务提供商以及Treas时，收入包含发生。Reg.§31.3402（a）-1（b），要求雇主从雇员的工资中“实际或建设性地支付时”扣留联邦所得税。此外，美国国税局最近表示，当发行公司通过要求其转让代理人将股票转移到RSU持有人的经纪人账户来“发起支付”RSU时，RSU需要缴纳所得税。参见2020年5月18日的GLAM2020-004。 因此，当没有出售股票的市场时，雇主很难，甚至不可能履行其关于RSU的预扣税义务，鉴于私人公司通常没有现金储备来扣留股份以缴税，并支付相当于税务机关的现金，而且RSU归属日期的应缴税款可能会使员工的薪水相形见war，从而使工资预扣不可行。 出现了双触发RSU设计，通过延迟股票发行来解决大多数问题，并随之而来的是联邦所得税责任，直到股票具有流动性为止。 因此，该设计将基于流动性的归属条件置于基于服务的归属条件之上，该归属条件通常适用于RSU和其他股权奖励。 双触发RSU设计的特点 通常，双触发RSU将在三到四年的时间内提供基于服务的归属，并要求在指定期限内发生流动性事件。基于流动性的归属条件将包括IPO，但也可能包括控制权变更或类似的公司出售事件，以避免公司合并不存在，导致RSU无法归属的情况。 如果在指定的奖励期限内没有发生流动性事件，则无论是否满足服务要求，RSU都将被全部没收。 IfaliquidityeventdoesoccurrentbeforetheexpirationoftheRSU,theRSUsvesttotheextenttheserviceconditionshasbeenmet,eveniftheRSUholderisnolongeremployedatthattime.Mostdouble-triggerRSUaredesignedtobeexempatefromSection409A 首次公开发行流动性事件，在(i)首次公开发行后无法出售RSU股份的任何锁定期届满和(ii)短期延期豁免适用所需的适用期结束(即日历年纳税人首次公开发行后的次年3月15日)中的较早者。 6 根据IPO的日期和IPO后任何锁定期的长短，这种短期延期设计可能导致股票必须在锁定期结束前发行，以便使3月 15thorotherapplicabledeadline(i.e.,whensharesstillcan’tbesoldtocovertaxes).Toavoidthis,double-triggerRSUwilloccasionallyprovideforsettlementofthesharesonafixeddatethatatleastsixmonthsaftertheIPOwhenanylock 结束了.7然而，这种固定的支付日期设计通常不太受欢迎，因为这意味着在IPO市场变化和公司通过直接上市等方式上市时，RSU不能免除第409A条的规定，并消除了支付时间的灵活性，之后可能没有锁定期或锁定期明显短于历史六个月。 此外，各种IPO方法-包括SPAC的扩散8在2020-2021年期间 -增加了IPO市场的竞争，给公司更大的杠杆谈判更短与承销商的锁定期，或允许出售的锁定期的例外情况 的股份，以支付短期延期期内双触发RSU归属的预扣税。 6根据短期延期豁免，如果根据计划条款必须在不迟于服务提供商的纳税年度结束或服务接受者的纳税年度结束后的第三个月的第15天（实际上已支付） ，则递延补偿安排将不受第409A条的约束。参见Treas。Reg.§1.409A-1(B)(4)(I)。 7这种形式的双触发设计似乎是第409A条规定的固定时间表付款规定所允许的，根据该规定，计划可以规定在没收的重大风险失效时到期的付款（例如Procedre在首次公开募股或其他事件上归属RSU时)应按照固定的时间表进行，该时间表可根据没收的重大风险失效日期客观确定(不考虑此类归属的任何酌情加速)。参见Treas。Reg.§1.409A-3(I)(1)(I). 8“SPAC”是指通过IPO筹集投资资本而形成的特殊目的收购公司，该公司以空壳公司的形式上市（相对较快），然后在IPO后收购一家或多家待识别的未指明目标公司，其结果是目标公司上市，同时避免了传统IPO流程带来的成本、时间和风险。 流动性事件作为归属条件 Inanycase,becauseanIPOisnotapermittedpaymenteventfordeferredcompensationunderSection409A,9只有当流动性事件归属条件构成第409A节下的“实质没收风险”时,双重触发RSU才能从第409A节的角度起作用,因此在流动性事件发生之前,RSU可以被视为未归属。在这方面,Treas.Reg.第1.409A -1(d)节规定: “如果赔偿的权利以任何人履行大量未来服务或发生与赔偿目的有关的状况为条件，则赔偿有很大的没收风险，而没收的可能性很大。” 因此，如果RSU持有人在IPO之前不需要继续受雇或提供服务以授予双重触发奖励，则IPO必须构成“与补偿目的相关的条件”。在这方面，该法规明确表示IPO可能构成这样的条件，并声明（强调）： “就本款（d）项而言，与补偿目的有关的条件必须与服务提供者对服务接受者的绩效或服务接受者的业务活动或组织目标 （例如，达到规定水平的收益或权益价值或完成首次公开募股）有关。”10 However,thekeypointisthatthepossibilityofforfeituremustbesubstantial.Inotherwords,theremustbeasubstantialriskthattheIPOwillnotoccur.Thisbringustothetermrequiredfordouble-triggerRSU. IPO构成重大的没收风险。 然而，很明显，要求私人公司在其无限未来存在的任何时候完成IPO的归属条件不太可能产生没收风险，而没收风险比要求在特定期限内实现这一目标的风险要大得多。而且，在所有其他条件相同的情况下，可以得出结论，期限越短，被没收的风险就越大。因此，至少要谨慎。 规定IPO必须发生的最后期限。如果RSU有第二次基于流动性的归属事件，例如控制权变更，则即使IPO没有发生，RSU也有额外的机会归属，因此对这样的最后期限的需求增加。 但是，尽管如此，七年期限并没有什么神奇的，它既没有为流动性事件必须发生的时期提供安全港也没有外部限制。相反，特定授予公司的适当RSU期限将取决于与该公司相关的事实和情况，以及该公司的IPO或控制权变更（如适用）是否不太可能在指定期限内发生。11 事实上，在新冠肺炎疫情造成的近年来商业不确定性中，再加上私人资本的随时可用和借款利率较低，对于一家私营公司来说，IPO的可能性可能根本不清楚，Iwhichcase,depedigothefacts,aRSUtermiexceedofseveyearsdrigwhichaIPOmstoccrmightreasoablybeviewedassbjectigtheRSUtoasbstatialrisofforfeitre. Ontheotherhand,onceacompanyhasbegantakingdefinitivestepstowardanIPO,thereissignificantlymoreriskwithusinganIPOasavestingconditionsinthissituation,itmaybeappropriatetoreleasethat,inorderfortheRSUtovest,anIPOmusthappli TheIPOinordertovest,therebyreliedontheserviceconditiontocreateasubstantialriskofforfeitureandensurethattheRSUwillbeexclusivefromSection409A(assumethepost-vestingpaymenttermsaredrawedaccordingly). 9参见Treas。Reg.§1.409A-3（a），其中提供了以下六个允许的延期补偿付款事件，这些延迟补偿不受第409A节的豁免：（i）离职（根据 Treas。Reg.§1.409A-1(H))；(Ii)残疾(根据条款。Reg.§1.409A-3（i）（4））；（iii）死亡；（iv）计划中规定的时间或固定时间表 ；（v）控制权的变更（根据Treas。Reg.§1.409A-3（i）（5））；或（vi）不可预见的紧急情况（根据条款