第 15 章破产更新 - 在外国程序的管辖范围内 ， 无需建立 COMI 即可获得广泛的救济

简而言之 1.要求在美国承认国际破产程序的公司可能比以前认为的更多的自由，可以在拥有备受尊重的破产法的外国司法管辖区寻求恢复。 2.根据《美国破产法》第15章寻求承认外国程序的公司可能会发现更容易获得广泛的救济，即使外国程序不是在公司拥有其主要利益中心（COMI）的司法管辖区启动的。 3.在最近的一系列第15章案件中，为协助外国非主要程序而给予了广泛的酌处救济-与被承认为外国主要程序时的救济范围相同。与外国主要程序不同，没有必要承认债务人的主要利益中心位于程序启动的法域。 4.鉴于在这些情况下给予的救济，直接或间接 管辖区建立其主要利益中心——作为在美国第 要利益中心以在其第15章案件中获得救济。 其视为限制外国债务人寻求或法院批准第1521条 在外国司法管辖区维持“机构”也许能够避免“主要利益转移”这一昂贵而耗时的过程——在该司法 15章案件中获得充分救济和额外援助的先决条件。 5.但是，如果债务人不在其开始其全体外国程序的外国法域中进行非暂时性经济活动，则必须建立主 6.此外，虽然第1521（c）条可以作为限制在承认外国非主要程序时提供的救济的基础，但不应将的全部措施。关于恰好在公司COMI以外的司法管辖区提起的全体会议案件的酌处救济。 在深度 Introduction 深入介绍 COMI转移——“破产旅游”的艺术与实践星座决策 在PT泛兄弟-促进新加坡重组？ COMI的结束？不是长镜头警告：第1521（c）条在“典型”外国非主要程序中的应用 关键要点 在这个问题上 客户端警报 August2022 国际:第15章破产更新——在外国程序管辖范围内不设立主要利益中心的情况下，经承认后可获得广泛的救济 要求在美国承认国际破产程序的公司可能比以前认为的更多的自由，可以在拥有备受尊重的破产法的外国司法管辖区寻求恢复。 根据最近的判例法，寻求承认外国程序的公司1根据破产法第15章可能会发现更容易获得广泛的救济，即使外国程序不是在公司拥有其 1根据《破产法》，“外国程序”是指根据与破产或债务调整有关的法律在外国进行的集体司法或行政程序，包括临时程序，其中涉及资产和事务 COMI。2在许多情况下，外国债务人参与了繁琐而昂贵的“主要利益中心转移”过程-采取步骤在具有灵活和国际尊重的破产法的法域中建立主要利益中心-以获得对外国程序作为外国主要程序的承认3在美国随后或同期的第15章案例中。转移COMI的困难-不仅建立物理存在，而且建立“神经中枢”4在适用的司法管辖区-对寻求在国际尊重的司法管辖区重组其事务的公司施加额外的负担，这些法律具有足够的灵活性和“对债务人友好”，并在第15章规定的案件中获得外国主要承认和相关救济。 虽然法律仍然规定，只有在债务人拥有主要利益中心的法域启动的外国程序才能授予外国主要承认，但外国代表也可以获得对在债务人拥有进行“非暂时性经济活动”的“机构”的法域启动的程序的外国非主要承认。5-如果不是直接通过子公司或合资企业。同样，授予外国主要承认会自动触发授予《破产法》第1520条规定的某些形式的救济，而在外国非主要承认的权利中没有授予这种救济。 在最近的至少两起案件中，首席破产法官MartiL.纽约南区的格伦认识到，即使外国程序仅有权获得外国非主要承认，外国代表也可以获得《破产法》第1521条规定的全部酌定救济-与被承认为外国主要程序时相同的救济范围。然而，在最近的另一起案件中，格伦法官重申，建立主要利益中心有时可能至关重要，特别是在债务人无法在外国司法管辖区表现出足够的非暂时性经济活动来支持外国非主要承认是适当的裁定的情况下。在此客户警报中，我们研究了这些最近的决定，并讨论了外国公司如何通过将综合企业经济单位作为一个整体来直接或通过子公司和合资企业在司法管辖区建立足够的非暂时性经济活动，以满足“建立”的要求，以获得外国非主要承认和第1521条规定的全部救济，以及第1507条规定的“额外援助”。我们还认为，在外国论坛没有这种“机构”的情况下 ，为外国主要承认目的设立主要利益中心仍然有必要。最后，我们考虑第1521（c）条，该条可能会限制在承认“典型”外国非主要程序时提供的救济。 COMI转移——“破产旅游”的艺术与实践 在《海洋钻机UDW公司，公元前570年》687年（Bankr.S.D.N.Y.2017年）中，格伦法官为陷入困境的公司建立了一个参与“主要利益转移”的框架，建议这种做法不仅可以接受，而且如果有必要在重组中取得最佳结果，则是可取的。在海洋钻机中，有争议的是主要利益最初位于共和国的债务人 为重组或清算的目的，债务人受外国法院的控制或监督。11《美国法典》第101(23)条。 2“主要利益中心”在《破产法》中没有定义。美国破产法院在确定债务人的主要利益中心时考虑的非排他性因素清单包括：债务人总部的所在地；实际管理债务人的人的所在地（其中，可以想象，可以是控股公司的总部）；债务人主要资产的所在地；债务人的大多数债权人或将受案件影响的大多数债权人的所在地；和/或其法律适用于大多数争端的司法管辖区。参见SphiX,LTD.351B.R.103（银行家。S.D.N.Y.2006). 3根据《破产法》，“外国主要程序”是指在债务人拥有其COMI的国家中未决的外国程序。11U.S.C.§1502（4）。 4法院在确定债务人的主要利益中心时可以考虑债务人的“神经中枢”。晨雾控股有限公司。v.克里斯(费尔菲尔德哨兵有限公司)，714F.3d127，138.10（ 2dCir。2012).然而，最近的一个案例令人质疑，为了使外国程序有资格获得外国主要承认，任何正式的主要利益中心转移的必要性。见现代土地（中国）有限公司。,Ltd.，2022年银行家。莱克斯1972年，在*38-*39（银行。S.D.N.Y.2022年7月18日），下文讨论（根据通过开曼群岛计划重组债务的战略决策，在没有COMI转移的情况下，承认开曼群岛为位于中华人民共和国的公司的外国主要程序）。 5外国非主要程序是“在债务人设有营业所的国家待决的外国程序，而不是外国主要程序。“11U.S.C.第1502(5)条。“机构”是“债务人进行非暂时性经济活动的任何经营场所。“11U.S.C.第1502(2)条。参见贝尔斯登高等级结构性信用策略主基金有限公司。,389B.R.325，338（S.D.N.Y.2018)。为了满足这一定义，债务人必须拥有“在外国进行本地商业活动的席位”，并且该活动必须对市场产生“本地影响”。“IreMoodMediaCorp.，569B.R.556，561-62（银行 。S.D.N.Y.2017)。 破产法仅规定解散和清盘，没有能力进行重组。为了使债权人的价值最大化，保护其资产的价值并避免清算，OceaRig债务人试图将其主要利益中心转移到开曼群岛，以便根据开曼法律通过安排计划进行重组。鉴于这一合法目的，格伦法官认为，“主要利益中心转移”的做法不仅可以接受，而且是谨慎的，因为它为成功的重组提供了最佳机会。6 在OceanRig提出的情况下，坚持将COMI转移为合法程序的同时，格伦法官还表示，“在美国破产法院将外国程序承认为外国主要程序或外国非主要程序之前，不仅需要良好的意图。”7然后，法院进行了冗长的基于因素的分析，以确定债务人是否在第15章提起诉讼之前实际上已将其主要利益中心迁移到开曼群岛。8虽然格伦法官最终认为移民是合法的，因此外国对开曼群岛计划程序的主要承认是适当的，但该决定反映了成功的“主要利益转移”所涉及的繁琐过程。9 如下所述，格伦法官最近作出的一系列决定表明，在适当情况下，在适当的情况下，在适当的司法管辖区重新建立主要利益中心的做法可能不是实现在承认该司法管辖区后获得广泛救济的最终目标的必要条件。第15章规定的案件中的外国程序。 星座决策 在两个开创性的案例中，在塞维索斯·德·彼得罗星座S.A.中10("QGOG星座I“)，以及在彼得罗星座服务中11("QGOG星座II“)(统称为“星座决策“），格伦法官解决了第15章案件中出现的关键问题，包括在承认后给予外国诉讼的救济范围。QGOG星座I的问题是，巴西的司法（或RJ）重组程序是否为主要利益中心被发现在卢森堡的债务人有权在美国获得承认。12重要的是，债务人是所有位于巴西的子公司的母公司。最终，法院认为，这些子公司在公司集团中的运作足以在巴西建立“机构”，因此母公司的巴西RJ程序有权被承认为外国非主要程序。在授予外国非主要承认时，法院将重点放在运营子公司的经济活动上，并指出：。 6格伦法官说： 在这些程序中，外国债务人在探索其重组替代方案时采取了谨慎的行动。法院认为，外国债务人的董事正确地得出结论，将其主要利益中心更改为开曼群岛，并在必要时在开曼群岛开始重组程序，并在美国开始第15章程序，为他们提供了成功重组和生存的最佳机会。在困难的财务条件下生存。 公元前570年695年。 7同上。 8在海洋钻机中，格伦法官重申了确定债务人主要利益中心的执行日期为第15章请愿书的提交日期的原则。同上。在704。虽然第15章和《贸易法委员会示范法》都没有确定确定主要利益中心的日期，但审议该问题的大多数第15章案件都使用了第15章提交的日期。看，E.Procedre，晨雾控股有限公司。v.克里斯(费尔菲尔德哨兵有限公司)，714F.3d127，137（2dCir。2013年)；在瑞斯科特基金有限公司。,603B.R. 271,282（Bankr.S.D.N.Y.2019）；在Pirogova，593B.R.402，408（Bankr.S.D.N.Y.2018）；但请参见MillenniumGlobal 新兴信贷总基金有限公司，458B.R.63,76(Bankr.S.D.N.Y.2011)。 9在我们之前的警报“创建COMI”中更详细地讨论了海洋钻机的决定-态度是否向COMI转移？ 10600B.R.237. 11613B.R.497. 12法院认定，父母的主要利益中心位于卢森堡，因为:(1)总部位于卢森堡； （2）管理父母的人位于卢森堡；（3）卢森堡法律将适用于父母的大多数纠纷；（4）债权人应合理地期望父母的主要利益中心是卢森堡。 尽管母公司/星座的COMI在卢森堡，但其所有子公司在巴西都有实质性和持续的业务联系。这些与巴西的非暂时性联系足以承认巴西程序是母公司/星座方面的外国非主要程序。13 在此分析中，格伦法官超越了第15章案中的特定债务人，并将综合经济单位视为一个整体，以便在巴西找到足够的活动来给予外国非主要承认。重要的是，在QGOG星座I中，法院进一步指出，外国代表在承认外国非主要程序时可获得的救济与在承认外国主要程序时可获得的救济“几乎相同”。14 《破产法》第1521(a)(1)-(7)条列举了法院在承认外国程序(无论是外国主要程序还是外国非主要程序)时可酌情决定的广泛救济。该救济除其他外包括：（1）中止有关债务人资产，权利，义务或负债的诉讼或程序的开始或继续；（2）中止对债务人资产的执行；（3）中止转让权，对债务人的任何资产作抵押或以其他方式处置；（4）规定对证人进行讯问，取证或提供有关债务人资产，事务，权利，义务或责任的信息；（5）委托外国代表或法院授权的其他人，包括审查员，在美国的领土管辖范围内管理或实现债务人的全部或部分资产。 Gle法官有机会在QGOGCostellatioII中重新审视这些问题，这是在巴西上诉法院恢复先前驳回的公司结构中另一个实体的RJ程序之后产生的。与QGOG星座一号一样，格伦法官发现，第二个债务人——一家特殊目的控股和融资公司，发行了与RJ程序中重组的现有票据有关的某些担保——在卢森堡有其主要利益中心。然而，与QGOG星座I的最终母公司一样，第二债务人通过其在巴西的某些合资企业中的少数股权在巴西进行了非暂时性经济活动。合资企业还受到巴西各种监管制度的约束，基于这些因素，授予外国非主要承认被认为是适当的。 星座决定提供了一个框架，在该框架